“微商”跨境代理的走私犯罪分析

发布于:2021-10-14 17:06:40

龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn “微商”跨境代理的走私犯罪分析 作者:杨蕊莲 来源:《职工法律天地· 下半月》2015 年第 02 期 摘要:“微商”是*年来刚刚流行起来的以互联网为媒介,以人为中心的小型售货方式,其 销售的货物一般都是外国产品,所以往往会涉及跨境代理问题。本文主要研究“微商”跨境代理 的相关法律问题,并提出相应的治理对策,希望能对“微商”的规制有所裨益。 关键词:“微商”;跨境代理;法律规制 一、“微商”跨境代理之界定 (一)对“微商”的界定 “微商”在我国目前还没有统一的定义。一般是指以“个人”为单位、利用 web3.0 时代所衍生 的载体渠道,将传统方式与互联网相结合,以人为中心的且可移动性地实现销售渠道新突破的 小型个体行为。有学者认为“微商”包含微信电商和微博电商,由于“微商”在我国还没有一个严 格界定,而且笔者更关注利用微信在朋友圈中售货的“微商”,所以本文所指的微商仅指微信小 店。 (二)跨境代理的界定 根据“微商”跨境代理的实际情况,并参考了“代理”在民法中的概念,“跨境代理”的概念可 以表述为:代理人根据委托合同,向境外销售者购买指定商品,以物品形式运至境内交付消费 者,收取合同约定费用的行为或者根据买卖合同,将已购买并以物品形式运至境内的境外商品 直接交付消费者,收取合同约定费用的行为。“微商”跨境代理是以盈利为目的的,所以笔者只 在文章中讨论盈利代理情形。“微商”的跨境代理是指代理者除了向消费者收取包括商品价款、 运输费用、进口税等在内的必要费用以外,还收取一定代理手续费或者报酬。 二、“微商”跨境代理是否构成走私罪之分析 (一)跨境代理行为是否构成走私行为的分析 “微商”跨境代理是否偷逃进口税是认定其行为是否是走私行为的关键。根据我国现行立 法,进境旅客可以随身携带合理数量的行李物品入境,居民旅客的限额为人民币 5000 元,非 居民旅客的限额为人民币 2000 元。进境物品包括进境旅客携带进境的行李物品和从境外邮寄 进境的个人物品。符合“自用”、“合理数量”标准的商品是物品,反之就是货物。根据我国《海 关法》的相关规定,货物和物品适用两种不同的通关方式,接受海关不同的通关监管。通关包 括邮寄通关和携带通关两种方式,“微商”代理的商品具有较为明显的“贸易性”,应认定为货 物,适用进口货物的进口税征税规则,但不管是在携带通关还是邮寄通关的情形下,代理人一 龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 般是以个人自用物品报关的,而同一件商品按照进口货物所征的进口税一般要远高于按照进境 物品所征的进口税。所以,代理者的行为偷逃了部分进口税,是走私行为。当然此行为构成走 私违法未必就是犯罪行为,构成走私违法只是犯罪的前提,只有在满足相应条件才会构成走私 犯罪。 (二)对微商跨境代理中偷逃应缴税额的分析 我国《刑法》第一百五十三条第一款规定:走私货物、物品偷逃应缴税额较大或者一年内 曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处偷逃应缴税额 一倍以上五倍以下罚金。由此可知,偷逃应缴税额较大会构成走私普通货物物品罪。走私普通 货物、物品偷逃应缴关税税款额是否达到法定的 5 万元以上,未达 5 万元的按一般走私行为处 理,5 万元以上的构成走私普通货物、物品罪。从我国关于走私罪的立法目的及司法经验来 看,多次跨境代理累计达 5 万元以上,构成犯罪。所以对“微商”跨境代理单次或累计几次数额 超过五万元的,构成走私普通货物罪。 (三)对“一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的”分析 《刑法修正案(八)》修改了之前的走私普通货物、物品罪的规定,增加了“一年内曾因 走私被给予二次行政处罚后又进行走私的”这一种情形。这一修改主要针对海关执法过程中的 “蚂*峒摇弊咚角樾巍!耙荒昴谠蜃咚奖桓瓒涡姓Ψ:笥肿咚降摹备菸睦斫馐停Φ 认定为“一年内被行政机关发现三次走私行为且前两次已经给予行政处罚”,这种情况下就构成 走私普通货物、物品罪。 三、我国关于“微商”跨境代理的立法现状及预防对策 (一)“微商”跨境代理的立法现状 我国走私犯罪的刑法条文属于空白罪状,走私犯罪的一部分构成要件要素由《海关法》、 《关税条例》等海关监管法律法规确定。目前,“微商”跨境代理在我国是存在法律空白的。在 没有相应法律规制的情况下,跨境代理商品只能依据我国海关法律法规,按照传统货物的规 定,征收进口税。传统货物的通关程序过于复杂,通关成本过大;货物进口税与物品进口税之 间又存在较大的税负差距。跨境代理的经营者往往为追求商品的便利通关与减少经营成本选择 以进境物品方式进口商品。仔细考虑,其实是跨境代理的法律空白造成了“微商”跨境代理的走 私犯罪。 (二)预防对策 1.完善跨境代理立法 跨境代理的法律空白造成了跨境代理走私犯罪。跨境代理的法律空白实际上是小额对外贸 易的法律空白。笔者建议立法对小额进口商品通关合法化,这样以来,很多被迫的走私行为就 龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 能够转为正常的贸易进口行为。国家可以增加“小额贸易进口税”,以贸易营业额为税源,税率 介于货物进口税与物品进口税之间。当小额对外贸易的法律空白得到填补后,其诱发和制造跨 境代理走私犯罪的消极立法反应也得到改善,而且还能够增加国家的税收。 2.积极主动看待跨境代理问题 “微商”跨境代理之所以能繁荣起来,是因为在国内存在大量对外在资源的需求,这是国际 范围内资源优化配置的体现,所以不管是国家、代理人、还是消费者,都应该持有一种积极的 态度。国家要积极包容这种行为,通过完善各方面的立法来规制代理人的跨境代理行为,并通 过健全对消费者的保障体制,来保护消费者的合法权益;代理人需要合法经营,积极为我国对 外小额贸易做出贡献;消费者要增强风险意识,要有维权观念。

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